by Charles D. Gullickson
zoals gepubliceerd in de Independent Community Bankers of South Dakota newsletter, August 2016 edition. Meld je hier aan voor ICBSD e-news.
bankovernames in South Dakota en naburige staten traden tijdens de recessie in het verleden aanzienlijk af en kwamen bijna volledig tot stilstand tijdens de dieptepunten van de recessie en de onmiddellijke nasleep ervan. De acquisitieactiviteiten van banken zijn de afgelopen jaren echter aanzienlijk toegenomen, en dit kan een goed moment zijn om na te denken over de verschillende manieren waarop een acquisitie kan worden gestructureerd.
men dient eerst nauwkeurig te zijn over wat “bank” precies betekent met betrekking tot bankovernames. Is de overnemende partij geïnteresseerd in het verwerven van de houdstermaatschappij van de target-bank, alleen de target-bank, of alleen bepaalde activa van de target-bank, zoals een of meer bijkantoren?
acquisities van communautaire banken zijn niet vaak gestructureerd als een acquisitie van de bankholding van de doelonderneming – de overnemende partij heeft vaak al een holding (en het kan zijn dat de holding zelf de overnemende partij is) en heeft weinig behoefte om een andere holding aan haar bedrijfsstructuur toe te voegen. Af en toe, om fiscale of andere redenen, is een overname van een bank soms gestructureerd als een overname van de houdstermaatschappij van de doelonderneming, en de overnemende partij zou dan moeten bepalen of zij het verworven BHC als een afzonderlijke entiteit wil behouden of het gewoon wil fuseren tot het verwervende BHC en het dus uit het bestaan wil fuseren. In ieder geval zal de doelbank van het overgenomen BHC een afzonderlijke bankorganisatie en-charter blijven, tenzij ook deze uit zijn bestaan wordt gefuseerd (in de bank van de overnemende partij).
indien de overnemende partij alleen geïnteresseerd is in de aankoop van de target bank en niet in haar BHC, is de meest eenvoudige manier om de overname te realiseren de aankoop van de uitstaande aandelen van de target bank. De overnemende partij zou 100% van de aandelen van de doelbank moeten kopen om te voorkomen dat zij minderheidsaandeelhouders heeft. Aan de andere kant kunnen minderheidsaandeelhouders worden vermeden door de overname te structureren als een cash-out-fusie van de target bank in de acquiring bank. Over het algemeen wordt een fusie alleen goedgekeurd door een meerderheid van de Raad van bestuur van de target en een gewone meerderheid van de aandeelhouders, en als deze goedkeuringen worden ontvangen, kan de target bank worden samengevoegd met de overnemende partij, waarbij de aandeelhouders contant geld ontvangen voor hun geannuleerde aandelen in plaats van aandelen in de overlevende entiteit. Men dient echter op te merken dat in een cash-out fusie, als een aandeelhouder van het doelwit niet tevreden is met de voorwaarden van de fusie, hij of zij de rechten van dissenters die zijn gecreëerd door South Dakota corporate law kan uitoefenen en proberen om een gerechtelijke vaststelling van de “reële waarde” van zijn of haar aandelen.
ten slotte kunnen er zich situaties voordoen waarin de partijen slechts een gedeelte van de doelbank willen verkopen, zoals een of meer van haar filialen. Een acquisitie van een bijkantoor is bijna altijd gestructureerd als een aankoop van activa (de leningen en materiële activa, bijvoorbeeld, van de target-bijkantoren) en een overname van de depositoverplichtingen van het(de) overgenomen bijkantoor (en).
er bestaat een complicatie in het geval van bankovernames die niet bestaan bij de verkoop van de meeste andere ondernemingen – de noodzaak van wettelijke goedkeuringen. De last voor het verkrijgen van die goedkeuring ligt bij de overnemende partij, die de transactie moet laten goedkeuren door haar primaire regelgever(s). Zo moet een nationale bank een aanvraag indienen bij en de aanvraag laten goedkeuren door de OCC om een bank te verwerven (ongeacht of de doelbank een Nationale bank of een staatsbank is), en een staatsbank moet goedkeuring krijgen van zowel haar staatsbankregelgever als de FDIC of de Federal Reserve, afhankelijk van of de acquirer lid is van de Federal Reserve. Elke BHC die een bankovername doet zou de goedkeuring van de Federal Reserve moeten verkrijgen.
de aanvraagformulieren en de procedure zijn verschillend indien een individu (een natuurlijk persoon) een bank verwerft. In dat geval zou de persoon een kennisgeving van wijziging van de zeggenschap moeten indienen bij de primaire toezichthouder(s) van de target bank en de goedkeuring van die toezichthouder moeten verkrijgen.
bankiers willen wellicht ook op de hoogte zijn van het concept van een “interim” bank die soms wordt gebruikt voor een bankovername. Een interim-bank is een nieuwe entiteit waaraan een bankcharter is toegekend, maar die nooit daadwerkelijk zaken zal doen en uit haar bestaan zal worden gefuseerd (meestal onmiddellijk na de oprichting ervan). De redenen voor het gebruik van een interim-bank bij een acquisitie kunnen belastinggerelateerd zijn, maar andere structurele of transactiespecifieke overwegingen kunnen door een interim-bank worden vergemakkelijkt. Zo assisteerde ons kantoor een bankcliënt die een target bank verwierf met te veel aandeelhouders om te garanderen dat het 100% eigendom van de target kon krijgen (en het wilde geen minderheidsaandeelhouders), dus een cash-out fusie was de logische route om minderheidsaandeelhouders te vermijden. Aan de andere kant wilde onze cliënt echter het afzonderlijke charter en juridisch bestaan van de target bank behouden, wat niet zou zijn gebeurd in een typische cash-out fusie omdat de target bank zou worden gefuseerd uit het bestaan. Een interim bank was de oplossing die een cash-out fusie van de target mogelijk maakte (waarbij al haar aandeelhouders werden uitbetaald, ongeacht of ze wilden verkopen), maar nog steeds een aparte juridische entiteit overliet om de overname te overleven.
overnames van banken kunnen aanzienlijk ingewikkelder zijn dan de relatief eenvoudige samenvatting in dit artikel, en een aantal overwegingen zal uiteindelijk de beslissing van de partijen over de wijze waarop de transactie moet worden gestructureerd, bepalen. Het is dan ook niet verwonderlijk dat fiscale overwegingen vaak vrij groot zijn voor beide partijen als ze onderhandelen over een aanvaardbare structuur.
acquisities van banken zijn complexe transacties die betrekking hebben op financiële, juridische, fiscale en boekhoudkundige vaardigheden, plus het zakelijk inzicht van de betrokken partijen. Het doel is natuurlijk om tot een sluiting van de transactie te komen die beide partijen tevreden stelt.Davenport, Evans, Hurwitz Smith, LLP, gevestigd in Sioux Falls, South Dakota, is een van de grootste advocatenkantoren van de staat. De advocaten van het bedrijf bieden zakelijke en juridische raad aan particulieren en zakelijke klanten in een verscheidenheid van de praktijk gebieden. Voor meer informatie over Davenport Evans, bezoek www.dehs.com.