par Charles D. Gullickson
Telles que publiées dans le bulletin des Banquiers communautaires indépendants du Dakota du Sud, édition d’août 2016. Inscrivez-vous aux nouvelles électroniques de l’ICBSD ici.
Les acquisitions bancaires dans le Dakota du Sud et les États voisins ont considérablement ralenti au cours de la récession passée, s’arrêtant presque complètement au cours des 
profondeurs de la récession et de ses conséquences immédiates. Cependant, l’activité d’acquisition bancaire s’est considérablement accélérée au cours des dernières années, et le moment est peut-être propice pour examiner les différentes façons de structurer une acquisition.
Il faut d’abord être précis sur ce que signifie exactement « banque » en se référant aux acquisitions bancaires. L’acquéreur est-il intéressé par l’acquisition de la société holding de la banque cible, uniquement de la banque cible, ou uniquement de certains actifs de la banque cible tels qu’une ou plusieurs succursales?
Les acquisitions de banques communautaires ne sont pas souvent structurées comme une acquisition de la société de portefeuille bancaire de la cible – l’acquéreur a souvent déjà une société de portefeuille (et ce peut être la société de portefeuille elle-même qui est l’acquéreur) et n’a guère besoin d’ajouter une autre société de portefeuille à sa structure d’entreprise. Cependant, à l’occasion, que ce soit pour des raisons fiscales ou pour d’autres raisons, une acquisition bancaire est parfois structurée comme une acquisition de la société holding de la cible, et l’acquéreur devrait alors déterminer s’il souhaite conserver la BHC acquise en tant qu’entité distincte ou simplement la fusionner dans la BHC acquéreuse et ainsi la retirer de son existence. En tout état de cause, la banque cible de la BHC acquise restera un organisme bancaire et une charte distincts, à moins qu’elle ne soit également fusionnée (dans la banque de l’acquéreur).
Si l’acquéreur souhaite acheter uniquement la banque cible et non son BHC, le moyen le plus simple de réaliser l’acquisition consiste à acheter les actions en circulation de la banque cible. L’acquéreur devrait acheter 100% des actions de la banque cible s’il veut éviter d’avoir des actionnaires minoritaires. D’autre part, les actionnaires minoritaires peuvent être évités en structurant l’acquisition sous la forme d’une fusion par cash-out de la banque cible dans la banque acquéreuse. En règle générale, une fusion n’obtient l’approbation que d’une majorité du conseil d’administration de la cible et d’une majorité simple de ses actionnaires, et si ces approbations sont reçues, la banque cible peut être fusionnée avec l’acquéreur, les actionnaires recevant des liquidités pour leurs actions annulées plutôt que des actions de l’entité survivante. Il convient toutefois de noter que dans une fusion avec retrait de fonds, si un actionnaire de la cible n’est pas satisfait des modalités de la fusion, il peut exercer les droits de dissident créés par la loi sur les sociétés du Dakota du Sud et tenter de faire établir par un juge la » juste valeur » de ses actions.
Enfin, il peut y avoir des situations dans lesquelles les parties souhaitent conclure une vente d’une partie seulement de la banque cible, telle qu’une ou plusieurs de ses succursales. Une acquisition de succursale est presque toujours structurée comme un achat d’actifs (les prêts et les actifs corporels, par exemple, des succursales cibles) et une prise en charge des passifs de dépôt de la ou des succursales acquises.
Une complication existe dans le cas d’acquisitions bancaires qui n’existe pas avec la vente de la plupart des autres entreprises – la nécessité d’approbations réglementaires. La charge d’obtenir cette approbation incombe à la partie acquéreuse, qui doit faire approuver la transaction par son(ses) organisme(s) de réglementation principal(s). Ainsi, une banque nationale doit soumettre une demande à l’OCC et faire approuver la demande d’acquisition d’une banque (que la banque cible soit une banque nationale ou une banque d’État), et une banque d’État doit obtenir l’approbation à la fois de son régulateur bancaire d’État et de la FDIC ou de la Réserve fédérale selon que l’acquéreur est membre de la Réserve fédérale. Tout BHC qui effectue une acquisition bancaire devrait obtenir l’approbation de la Réserve fédérale.
Les formulaires de demande et le processus sont différents si une personne physique acquiert une banque. Dans ce cas, la personne devrait déposer un avis de changement de contrôle auprès du ou des organismes de réglementation principaux de la banque cible et obtenir l’approbation de cet organisme de réglementation.
Les banquiers peuvent également vouloir connaître le concept de banque « intermédiaire » qui est parfois utilisé pour une acquisition bancaire. Une banque intérimaire est une nouvelle entité qui se voit accorder une charte bancaire mais qui n’exercera jamais réellement d’activité et qui sera fusionnée (généralement immédiatement après sa création). Les raisons de l’utilisation d’une banque intermédiaire dans une acquisition peuvent être liées à l’impôt, mais d’autres considérations structurelles ou spécifiques à la transaction peuvent être facilitées par une banque intermédiaire. Par exemple, notre cabinet a aidé un client bancaire qui a acquis une banque cible avec des actionnaires trop nombreux pour garantir qu’il pourrait obtenir la propriété à 100% de la cible (et il ne voulait pas d’actionnaires minoritaires), donc une fusion par cash-out était la voie logique pour éviter d’avoir des actionnaires minoritaires. D’un autre côté, cependant, notre client souhaitait préserver la charte et l’existence juridique distinctes de la banque cible, ce qui ne se serait pas produit lors d’une fusion de cash-out typique car la banque cible serait fusionnée hors d’existence. Une banque intermédiaire était la solution qui permettait une fusion par cash-out de la cible (qui encaissait tous ses actionnaires, qu’ils veuillent ou non vendre), tout en laissant une entité juridique distincte survivre à l’acquisition.
Les acquisitions bancaires peuvent être beaucoup plus compliquées que le résumé relativement simple fourni dans cet article, et un certain nombre de considérations finiront par guider la décision des parties sur la manière dont l’opération devrait être structurée. Il n’est pas surprenant que les considérations fiscales soient souvent très importantes pour les deux parties lorsqu’elles négocient pour une structure acceptable.
Les acquisitions bancaires sont des opérations complexes impliquant des compétences financières, juridiques, fiscales et comptables ainsi que le sens des affaires des parties impliquées. L’objectif, bien sûr, est d’arriver à une clôture de la transaction qui satisfasse les deux parties.
Davenport, Evans, Hurwitz & Smith, LLP, situé à Sioux Falls, Dakota du Sud, est l’un des plus grands cabinets d’avocats de l’État. Les avocats du cabinet fournissent des conseils en affaires et en contentieux aux particuliers et aux entreprises clientes dans divers domaines de pratique. Pour plus d’informations sur Davenport Evans, visitez www.dehs.com .