de Charles D. Gullickson
Publicadas en el boletín informativo Independent Community Bankers of South Dakota, edición de agosto de 2016. Inscríbase en las noticias electrónicas del ICBSD aquí.
Las adquisiciones bancarias en Dakota del Sur y los estados vecinos se desaceleraron sustancialmente durante la recesión pasada, casi llegando a un punto muerto completo durante las profundidades 
de la recesión y sus secuelas inmediatas. Sin embargo, la actividad de adquisición bancaria ha aumentado significativamente en los últimos años, y este puede ser un buen momento para considerar las diferentes formas en que se puede estructurar una adquisición.
Primero se debe ser preciso sobre qué significa exactamente «banco» al referirse a adquisiciones bancarias. ¿Está interesado el adquirente en adquirir la sociedad de cartera del banco objetivo, solo el banco objetivo, o solo ciertos activos del banco objetivo, como una o más sucursales?
Las adquisiciones de bancos comunitarios a menudo no se estructuran como una adquisición de la sociedad de cartera bancaria del objetivo: la parte adquirente a menudo ya tiene una sociedad de cartera (y puede ser la propia sociedad de cartera la que es la adquirente) y tiene poca necesidad de añadir otra sociedad de cartera a su estructura corporativa. Sin embargo, en ocasiones, ya sea por razones fiscales o de otro tipo, una adquisición bancaria a veces se estructura como una adquisición de la sociedad de cartera del objetivo, y el adquirente tendría que determinar si desea mantener la BHC adquirida como una entidad separada o simplemente fusionarla en la BHC adquirente y, por lo tanto, eliminarla de la existencia. En cualquier caso, el banco objetivo de la BHC adquirida seguirá siendo una organización bancaria independiente y constitutiva, a menos que también se fusione (en el banco del adquirente).
Si el adquirente está interesado en comprar solo el banco objetivo y no su BHC, la forma más sencilla de realizar la adquisición es comprar las acciones en circulación del banco objetivo. El adquirente tendría que comprar el 100% de las acciones del banco objetivo si quiere evitar tener accionistas minoritarios. Por otra parte, los accionistas minoritarios pueden evitarse estructurando la adquisición como una fusión de retiro de efectivo del banco objetivo en el banco adquirente. Por lo general, una fusión solo adquiere la aprobación de una mayoría de la junta directiva de target y de una mayoría simple de sus accionistas, y si se reciben esas aprobaciones, el banco target puede fusionarse con el adquirente, y los accionistas reciben efectivo por sus acciones canceladas en lugar de acciones en la entidad sobreviviente. Sin embargo, se debe tener en cuenta que en una fusión de retiro de efectivo, si un accionista de target no está satisfecho con los términos de la fusión, puede ejercer los derechos de disidencia creados por la ley corporativa de Dakota del Sur y tratar de obtener una determinación judicial del «valor razonable» de sus acciones.
Finalmente, puede haber situaciones en las que las partes deseen realizar una venta de solo una parte del banco objetivo, como una o más de sus sucursales. La adquisición de una sucursal se estructura casi siempre como una compra de activos (los préstamos y los activos materiales, por ejemplo, de las sucursales objetivo) y una asunción de los pasivos en forma de depósito de la sucursal o sucursales adquiridas.
Existe una complicación en el caso de las adquisiciones bancarias que no existe con la venta de la mayoría de las otras empresas: la necesidad de aprobaciones regulatorias. La carga de obtener esa aprobación recae en la parte adquirente, que debe hacer que la transacción sea aprobada por su(s) regulador (es) primario (es). Por lo tanto, un banco nacional debe presentar una solicitud y obtener la aprobación de la OCC para adquirir un banco (independientemente de si el banco objetivo es un banco nacional o un banco estatal), y un banco estatal debe obtener la aprobación tanto de su regulador bancario estatal como de la FDIC o de la Reserva Federal, dependiendo de si el adquirente es miembro de la Reserva Federal. Cualquier BHC que realice una adquisición bancaria deberá obtener la aprobación de la Reserva Federal.
Los formularios de solicitud y el proceso son diferentes si un individuo (una persona física) está adquiriendo un banco. En ese caso, el individuo tendría que presentar un Aviso de Cambio de Control con el regulador principal del banco objetivo y obtener la aprobación de ese regulador.
Los banqueros también pueden querer conocer el concepto de un banco «provisional» que a veces se usa para una adquisición bancaria. Un banco interino es una nueva entidad a la que se le otorga una carta bancaria, pero que en realidad nunca llevará a cabo ningún negocio y se fusionará para dejar de existir (generalmente inmediatamente después de su creación). Las razones para utilizar un banco provisional en una adquisición pueden estar relacionadas con los impuestos, pero un banco provisional puede facilitar otras consideraciones estructurales o específicas de la transacción. Por ejemplo, nuestra firma ayudó a un cliente bancario que adquirió un banco objetivo con accionistas demasiado numerosos para garantizar que pudiera obtener el 100% de la propiedad del objetivo (y no quería accionistas minoritarios), por lo que una fusión de retiro de efectivo era la ruta lógica para evitar tener accionistas minoritarios. Por otro lado, sin embargo, nuestro cliente quería preservar la existencia legal y constitutiva separada del banco objetivo, lo que no habría ocurrido en una fusión típica de retiro de efectivo, ya que el banco objetivo se fusionaría y desaparecería. Un banco interino fue la solución que permitió una fusión de retiro de efectivo del objetivo (que cobró a todos sus accionistas, quisieran o no vender), pero aún así dejó una entidad legal separada para sobrevivir a la adquisición.
Las adquisiciones bancarias pueden ser considerablemente más complicadas que el resumen relativamente simple proporcionado en este artículo, y una serie de consideraciones en última instancia guiarán la decisión de las partes sobre cómo debe estructurarse la transacción. No es sorprendente que las consideraciones fiscales a menudo sean bastante importantes para ambas partes, ya que negocian una estructura aceptable.
Las adquisiciones bancarias son transacciones complejas que implican habilidades financieras, legales, fiscales y contables, además de la perspicacia comercial de las partes involucradas. El objetivo, por supuesto, es llegar a un cierre de la transacción que satisfaga a ambas partes.
Davenport, Evans, Hurwitz & Smith, LLP, ubicado en Sioux Falls, Dakota del Sur, es uno de los bufetes de abogados más grandes del estado. Los abogados de la firma brindan asesoría de negocios y litigios a clientes individuales y corporativos en una variedad de áreas de práctica. Para obtener más información sobre Davenport Evans, visite www.dehs.com