af Charles D. Gullickson
som offentliggjort i det uafhængige fællesskab Bankers of South Dakota nyhedsbrev, August 2016 udgave. Tilmeld dig ICBSD e-nyheder her.
bankopkøb i South Dakota og nabolande aftog betydeligt i løbet af den tidligere recession og kom næsten til en fuldstændig stilstand i løbet af 
dybden af recessionen og dens umiddelbare efterdybning. Bankerhvervelsesaktiviteten er dog steget markant i løbet af de sidste par år, og det kan være et godt tidspunkt at overveje de forskellige måder, hvorpå en erhvervelse kan struktureres.
man skal først være præcis om, hvad præcis “bank” betyder ved henvisning til bankopkøb. Er erhververen interesseret i at erhverve målets bankholdingselskab, bare målbanken eller kun visse aktiver i målbanken, såsom en eller flere filialer?
fællesskabsbankopkøb er ikke ofte struktureret som en overtagelse af målets bankholdingselskab – den overtagende part har ofte allerede et holdingselskab (og det kan være holdingselskabet selv, som er overtageren) og har ringe behov for at tilføje et andet holdingselskab til sin virksomhedsstruktur. Imidlertid, lejlighedsvis, hvad enten det er af skattemæssige eller andre grunde, en bankovertagelse er undertiden struktureret som en erhvervelse af målets holdingselskab, og erhververen bliver derefter nødt til at afgøre, om den ønsker at beholde den erhvervede BHC som en separat enhed eller blot fusionere den til den overtagende BHC og dermed fusionere den ud af eksistens. Under alle omstændigheder forbliver MÅLBANKEN for den erhvervede BHC en separat bankorganisation og charter, medmindre den også fusioneres ud af eksistensen (i erhververens bank).
hvis erhververen kun er interesseret i at købe målbanken og ikke dens BHC, er den mest enkle måde at opnå overtagelsen på at købe målbankens udestående aktier. Erhververen skal købe 100% af målbankens aktier, hvis den ønsker at undgå at have minoritetsaktionærer. På den anden side kan minoritetsaktionærer undgås ved at strukturere overtagelsen som en cash-out-fusion af målbanken til den overtagende bank. Generelt opnår en fusion kun godkendelse med et flertal af målets bestyrelse og et simpelt flertal af dets aktionærer, og hvis disse godkendelser modtages, kan målbanken fusioneres til erhververen, hvor aktionærerne modtager kontanter for deres annullerede aktier snarere end aktier i den overlevende enhed. Man skal dog bemærke, at i en cash-out-fusion, hvis en aktionær i målet er utilfreds med fusionsbetingelserne, kan han eller hun udøve dissenters rettigheder skabt af South Dakota selskabsret og forsøge at få foretaget en retslig afgørelse af “dagsværdien” af hans eller hendes aktier.
endelig kan der være situationer, hvor parterne ønsker at indgå et salg af kun en del af målbanken, såsom en eller flere af dens filialer. En filialerhvervelse er næsten altid struktureret som et køb af aktiver (lån og materielle aktiver, for eksempel af målgrenene) og en antagelse af indlånsforpligtelserne i den erhvervede filial(es).
der findes en komplikation i tilfælde af BankKøb, der ikke findes ved salg af de fleste andre virksomheder – behovet for lovgivningsmæssige godkendelser. Byrden for at opnå denne godkendelse påhviler den overtagende part, som skal have transaktionen godkendt af dens primære regulator(er). Således skal en nationalbank indsende en ansøgning til og få ansøgningen godkendt af OCC til at erhverve en bank (uanset om målbanken er en nationalbank eller en statsbank), og en statsbank skal indhente godkendelse både fra sin statsbankregulator og FDIC eller Federal Reserve afhængigt af om erhververen er medlem af Federal Reserve. Enhver BHC, der foretager en bankerhvervelse, skal indhente godkendelse fra Federal Reserve.
ansøgningsskemaerne og processen er forskellige, hvis en person (en fysisk person) erhverver en bank. I så fald skal den enkelte indgive en meddelelse om ændring i kontrol med målbankens primære regulator(er) og indhente godkendelse fra denne regulator.
bankfolk ønsker måske også at være opmærksomme på begrebet en “midlertidig” bank, der undertiden bruges til en bankopkøb. En midlertidig bank er en ny enhed, der tildeles et bankcharter, men som faktisk aldrig vil drive forretning og vil blive fusioneret ud af eksistensen (normalt umiddelbart efter oprettelsen). Årsagerne til at bruge en midlertidig bank i en erhvervelse kan være skatterelaterede, men andre strukturelle eller transaktionsspecifikke overvejelser kan lettes af en midlertidig bank. For eksempel hjalp vores firma en bankklient, der erhvervede en target bank med aktionærer for mange til at garantere, at det kunne få 100% ejerskab af målet (og det ønskede ikke minoritetsaktionærer), så en cash-out fusion var den logiske vej for at undgå at have minoritetsaktionærer. På den anden side ønskede vores klient imidlertid at bevare target banks separate charter og juridiske eksistens, hvilket ikke ville være sket i en typisk cash-out-fusion, da target bank ville blive fusioneret ud af eksistensen. En midlertidig bank var den løsning, der tillod en cash-out fusion af målet (som udbetalte alle sine aktionærer, uanset om de ønskede at sælge), men stadig forlod en separat juridisk enhed for at overleve overtagelsen.
bankanskaffelser kan være betydeligt mere komplicerede end det relativt enkle resume, der er givet i denne artikel, og en række overvejelser vil i sidste ende drive parternes beslutning om, hvordan transaktionen skal struktureres. Ikke overraskende væver skattemæssige overvejelser ofte ret store for begge parter, når de forhandler om en acceptabel struktur.
bankopkøb er komplekse transaktioner, der involverer økonomiske, juridiske, skattemæssige og regnskabsmæssige færdigheder plus de involverede parters forretningsevne. Målet er selvfølgelig at komme til en lukning af transaktionen, der tilfredsstiller begge parter.
Davenport, Evans, Evans & Smith, LLP, beliggende i South Dakota, er et af statens største advokatfirmaer. Virksomhedens Advokater giver forretnings-og retssagsrådgivning til enkeltpersoner og erhvervskunder inden for en række forskellige praksisområder. For mere information om Davenport Evans, besøg www.dehs.com.